В определенный период времени может возникнуть необходимость перевести бизнес со старой организации на новую. Такое «отзеркаливание» часто приводит к налоговым рискам, в том числе неочевидным.
Способы нивелирования таких рисков во многом зависят от причин, по которым вообще потребовалось создавать компанию-дублер.
Сразу оговоримся, что волшебных способов налоговой оптимизации, равно как и абсолютно безопасных нет, поскольку есть налоговая выгода – есть налоговый риск. Налоговую оптимизацию от «схематоза» прежде всего отличает не сложность или экзотичность способов реализации, а превалирование деловой цели, над налоговой экономией.
1. Причины «отзеркаливания» бизнеса.
Корпоративные (например, нежелание делиться прибылью с соучредителями, невозможность договориться с партнером об управлении или разделе бизнеса и т.д.).
Налоговые (например, создание новой организации при непогашенных доначислениях по проверке старой компании; планируемая ликвидация старой компании для «очистки» от рисков прошлых периодов и т.д.).
Необходимость сокрытия взаимозависимости в том числе исторической (причины могут быть самыми разными: от нежелания делиться супружеской долей при разводе, до поступления на государственную службу).
Административные ограничения (например, административная приостановка деятельности, аннулирование лицензии и т.д.).
Маркетинговые (создание дублера для видимости конкуренции, перезапуск проекта под новым юридическим лицом и т.д.).
2. Способы запуска дублера. Налоговые последствия.
Перевод бизнеса на новую организацию состоит в передаче активов и перезаключении договоров (в том числе трудовых).
При выборе способа передачи активов необходимо учитывать:
Риски оспаривания сделок (по закону «О банкротстве», либо по ГК РФ как ничтожных сделок).
Налоговые последствия (от банальной необходимости уплаты налогов с реализации, до рисков назначения ВНП).
Выбор способа передачи активов и налоговые последствия зависят в том числе от систем налогообложения получающей и передающей сторон (ниже во вкладках фильтрация по способу передачи):
Есть и более сложные способы – простое или инвестиционные товарищества, ЗПИФ или вывод активов на физическое лицо с последующей передачей компании-дублеру (как в аренду, так и вкладом в уставный капитал или имущество).
При выборе способа передачи активов путем их реализации целесообразно подумать и над тем, как полученные продавцом средства будут выводиться из организации-продавца.
3. Налоговые риски.
Переходный период при передаче активов и операционной деятельности дублеру, может привести к следующим налоговым рискам:
Дробление бизнеса (если старая и новая организации применяют УСН, одна из организаций применяет УСН, одна из организаций применяет налоговые льготы).
Переквалификация договоров между новой и старой организациями (например, поставки в безвозмездную помощь участника).
Споры о стоимости передачи активов.
Отдельный риск – применение пп.3 п.2 ст.45 НК РФ, который позволяет взыскать недоимку, числящуюся более трех месяцев и образовавшуюся по итогам налоговой проверки.
Любая налоговая проверка заканчивается либо с доначислениями, либо без. Если есть доначисление оно либо погашается (на досудебной или судебной стадии спора), либо – нет. Так как обеспечительные меры фактически останавливают бизнес, собственники стремятся создать дублирующие компании и перевести деятельность на них.
Иван Кузнецов обобщил судебную практику по применению пп.3 п.2 ст.45 НК РФ (ранее – пп.2 п.2 ст.45 НК РФ). Выводы из нее актуальны и для оценки перевода бизнеса в делах о дроблении или использовании спорных контрагентов.
Признак:
Создание дублера непосредственно до или во время проведения ВНП
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.03.2023 по делу А45-35611/2021, постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022
Признак:
Снижение выручки у налогоплательщика с одновременным ростом выручки у дублера
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.03.2023 по делу А45-35611/2021, решение АС Рязанской области от 01.03.2023 по делу А54-3763/2022
Признак:
Миграция персонала
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.03.2023 по делу А45-35611/2021, постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022, постановление АС Уральского округа от 19.05.2023 по делу А76-14305/2022, постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021, решение АС г. Москвы от 27.01.2023 по делу А40-81308/2022 (отменено постановлением 9ААС от 09.06.2023 г.)
Признак:
Миграция контрагентов
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022, постановление АС Уральского округа от 19.05.2023 по делу А76-14305/2022, постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021, решение АС г. Москвы от 27.01.2023 по делу А40-81308/2022 (отменено постановлением 9ААС от 09.06.2023 г.)
Признак:
Номинальность руководителя дублера
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022
Признак:
Совпадение адреса осуществления деятельности (адреса регистрации)
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022
Признак:
Осуществление одинакового вида деятельности
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022, постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021, решение АС г. Москвы от 27.01.2023 по делу А40-81308/2022 (отменено постановлением 9ААС от 09.06.2023 г.)
Признак:
Передача дублеру ОС
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.03.2023 по делу А45-35611/2021, постановление 19 ААС от 24.03.2023 по делу А08-4396/2022, решение АС Курской области от 01.03.2023 по делу А35-6646/2021
Признак:
Совпадение должностных лиц налогоплательщика и дублера
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021
Признак:
Аналогичные расходы налогоплательщика и дублера
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021
Признак:
Взаимозависимость, в том числе установленная судом по налоговому спору
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.03.2023 по делу А45-35611/2021, постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021, решение АС Курской области от 01.03.2023 по делу А35-6646/2021, решение АС Рязанской области от 01.03.2023 по делу А54-3763/2022, постановление АС Уральского округа от 29.05.2020 по делу № А50-21266/2019
Признак:
Неисполненные обязательства дублера по оплате переданного налогоплательщиком имущества
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021, решение АС Курской области от 01.03.2023 по делу А35-6646/2021
Признак:
У налогоплательщика и дублера общий сайт
Реквизиты арбитражного дела:
Решение АС Рязанской области от 01.03.2023 по делу А54-3763/2022
Признак:
Общая кадровая и бухгалтерская службы
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Уральского округа от 29.05.2020 по делу № А50-21266/2019
Признак:
Совпадение IP-адресов у налогоплательщика и дублера
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Уральского округа от 21.06.2021 по делу № А50-24004/2020, постановление АС Уральского округа от 29.05.2020 по делу № А50-21266/2019
Признак:
Дублер до проверки старой организации деятельности не осуществлял
Реквизиты арбитражного дела:
Постановление АС Уральского округа от 22.06.2023 по делу А71-14793/2021, решение АС г. Москвы от 27.01.2023 по делу А40-81308/2022 (отменено постановлением 9ААС от 09.06.2023 г.)
Как видно из подборки, основная проблема при сокрытии дублирования бизнеса – передача основных средств и переход сотрудников, а также недостаток времени для обоснования появления дублера. Поэтому дублер должен быть создан и подготовлен для работы до возникновения налоговых рисков основной компании, а не после получения решения о проведении ВНП.
Тут главное помнить, что, налоговое планирование – стратегия, в том числе по предотвращению рисков, а налоговая оптимизация – тактическая задача спихнуть НДС в конце квартала или создать 101 упрощенца в месяце, когда лимитов по УСН уже не хватает и такая модель рано или поздно приведет к доначислениям.
Чтобы добиться безопасного, полного и эффективного контроля над бизнесом, максимальной оптимизации всех налогов и защиты активов в период нестабильности и экономической непредсказуемости, посетите ближайший закрытый онлайн-интенсив Ивана Кузнецова. Регистрируйтесь по кнопке ниже -
