8 (499) 346-87-90

Дробление бизнеса в 2023 году - от холдингов до блогеров

Реальное количество проверок по дроблению бизнеса сложно посчитать: судебная практика показывает только незначительную часть споров. Исходя из нашего личного опыта и опыта наших коллег, можно утверждать, что в 2022-2023 годах количество предпроверочных анализов и ВНП по дроблению бизнеса исчисляются сотнями. Известными становятся немногие споры: «дело блогеров», «дело Зенден» - широко освещаются в СМИ. Большинство дел до судов не доходят – недоимки добровольно погашаются.

Опасное заблуждение – мнение о том, что риски назначения ВНП по дроблению бизнеса это удел среднего и крупного бизнеса. Судебная практика и наш опыт показывает обратное: больше всего проверяют малый бизнес – он к проверкам не готов вообще. И все же положительная судебная практика по делам о дроблении бизнеса в 2023 году есть, и она ценна не конкретными кейсами (особенно с учетом отсутствия прецедентного права), а общей логикой разделения дробления от структурирования.

Суды в 2023 году соглашаются, что структурирование бизнеса от дробления отличают:

1. Деловая цель.

Как бы это не банально звучало, но это главное в структурировании группы компаний.

В 2023 году арбитражными судами первых инстанций принимались следующие деловые цели:

Снижение корпоративного риска, экономическая устойчивость малых форм бизнеса [1] (на наш взгляд – сам по себе очень «воздушный» аргумент).

Заинтересованность в быстрых продажах продукции, которая имеет очень маленький срок годности (при этом надо быть готовым к вопросу о том, почему оптовик сам не развивал розницу) [2].

Общество организовано, в связи с ростом числа заявок, увеличения бизнеса, и как следствие увеличения количества автомобилей и сотрудников. ИП постепенно снижал деловую активность, в связи с чем сдал в аренду автомобили ООО, а в последующем совсем их продал. Оставшись без автомобилей ИП, в исключительных случаях принимал заявки от клиентов, с которыми были установлены доверительные отношения. Аргумент о переходном периоде (сворачивали деятельность одной компании, начинали в другой) – может быть одним из основных.

Деловой целью заключения договоров с подрядчиками было отсутствие у налогоплательщика штатных сотрудников необходимых профессий для выполнения работ (услуг) [3].

Создание и деятельность взаимозависимых ООО обусловлено реальными деловыми целями направлено на получение прибыли от предпринимательской деятельности, а именно приобретение действующего бизнеса в другом административно-территориальном образовании [4]. Очень интересный и недооцененный аргумент в налоговых спорах и вообще структурировании: можно не создавать организации, а покупать их, уже применяющих УСН. Требует детальной проработки (для чего купили, на каких условиях и т.д.).

2. Отсутствие налоговой выгоды.

Может ли вообще быть так, что дробление есть, а налоговой выгоды нет? Если исключить очевидные случаи, например, когда совокупная выручка (численность работников) нескольких упрощенцев не превышает лимиты для применения УСН или упрощенец несет большие расходы с НДС (при покупке активов), которые при переходе на ОСН позволили бы вообще предъявить НДС к возмещению – налагая выгода есть всегда.

Для доказывания отсутствия выгоды, когда она есть, требуется творческий подход и использование аргумента в совокупности с деловыми целями, признаками самостоятельности и неподконтрольности участников группы компаний, а также акцентирования внимания на реальность как внутригрупповых, так и внешних сделок.

Например, в решении АС города Москвы от 11.04.2023 по делу А40-74675/22-116-1256 суд согласился с налогоплательщиком: заключение внутригрупповых договоров купли-продажи привело к увеличению налоговой базы, тем самым сумма, поступившая в бюджет, от деятельности обществ, была выше, чем если бы данные общества не взаимодействовали между собой.

Аналогичная позиция указана и в решении Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2023 по делу А40-187829/22-116-3257: существовавшие взаимоотношения никак не оказали влияния на условия и экономические результаты деятельности участников отношений, в том числе на их налоговые обязательства, которые не уменьшились, а только увеличились при расширении хозяйственной деятельности налогоплательщика.

Используя подобные аргументы, следует подтверждать их объективными расчетами. И здесь есть над чем подумать.

3. Финансовая самостоятельность.

Очень обширный блок вопросов, при оценке которого следует обратить внимание на следующее:

Беспроцентные займы покупателей поставщику, длящиеся задолженности необусловленные договорными условиями и фактическими обстоятельствами (например, денег не было, и налогоплательщик вообще всем задолжал и спорным и неспорным контрагентам) – очевидный признак дробления, который очень легко выявить.

Покупка оборудования, запчастей, топлива и т.д. на НДС-ную компанию (для получения вычетов по НДС) с последующей безвозмездной передачей упрощенцам не имеет объяснения, при этом вероятность выявления проверяющими – достаточно высокая.

Низкая наценка «для своих» - очевидный признак перемещения центра прибыли на упрощенцев. В рамках защиты можно акцентировать внимание на отсутствие системности признака: есть номенклатура, которая для «своих» вообще дороже; для невзаимозависмых покупателей наценка тоже «гуляет». Также размер наценки - соблюдение условий договоров поставки (например, в части объема, номенклатуры, условий оплаты). Все нужно подтверждать документами и расчетами.

Финансовая самостоятельность – это в том числе способность спорным контрагентам нести расходы без прямого указания центрального аппарата группы компаний в виде финансового директора, казначейства и бухгалтерии. Контроль денег – всегда болезненный вопрос. Но общая бухгалтерия, которая делает платежи за 10 компаний с одного IP-адреса, при том, что руководители организаций видели Клиент-банк только во сне – плохая идея. Тактикой защиты может быть не пускать свидетелей на допросы, даже с представителями, во избежании спорных показаний, но уклонение от допросов спорными участниками группы компаний – ошибочное решение.

4. Наличие собственных материальных и трудовых ресурсов.

Оценивая возможность использования этого аргумента всегда следует обращать внимание не только на то, что у организации или ИП вообще есть материальные и трудовые ресурсы, но и откуда они появились. Миграция сотрудников, безвозмездная передача или использование активов между участниками группы компаний – очевидный признак дробления. Логика простая: цель бизнеса – извлечение прибыли (ст. 2 ГК РФ), соответственно никто никому действуя в своих интересах ничего бесплатно не отдаст: ни станок, ни работника.

Чаще всего проблема передачи активов встречается как эхо отмены ЕНВД: торговая компания распадается на несколько организаций и ИП, которым «по наследству» достаются активы и сотрудники.

Поэтому за аргументом о наличии ресурсов часто следует иной – корпоративная история.

5. Корпоративная история.

Все проверяемые юридические лица созданы в разное время, задолго до того, как совокупный доход обществ стал превышать допустимое значение величины доходов.

ГК начала свою деятельность задолго до государственной регистрации налогоплательщика, у этой группы компаний были совершенно иные бенефициарные владельцы, никак не аффилированные к налогоплательщику, на момент заключения договоров с ООО все ИП уже вели собственную деятельность [5].

ООО поглощало торговые точки некоторых ИП путем приобретения нежилых помещений и заключения договоров аренды. Поглощенные ИП как предприниматели, прекращали свою деятельность и переходили работать в ООО (интересный пример, подтверждающий, что катализатором ВНП может быть не само дробление, а уход от него путем консолидации группы компаний).

ИП вел деятельность до регистрации ООО [6].

Переоценивать аргумент не стоит, особенно в ситуации, когда проверяемый налогоплательщик – «наследник» ранее ликвидированной организации, которая осуществляла деятельность до спорных участников группы компаний. Таким образом, корпоративная история может быть как аргументом в пользу налогоплательщика, так и против. При этом готовится к тому, что налоговики будут копаться в делах, давно минувших, несмотря на глубину ВНП 3 года, надо обязательно.

6. Уникальность или разные виды деятельности.

Хороший аргумент, который можно использовать не всегда: сетевая торговля, ресторанные сети под одним товарным знаком, не имеют уникальности. Но это можно объяснить договором коммерческой концессии, лицензионным договором и даже агентским. Не стоит списывать аргумент и о территориальной обособленности [7].

Если необходимости в единых стандартах нет, можно использовать следующие аргументы:

Общества раздельно закупали и реализовывали товар, который отличался в зависимости от концепции магазина.

Все общества имеют разную концепцию, разный дизайн и ремонт.

Осуществление разных видов предпринимательской деятельности: розничная торговля, производство и оптовая торговля, транспортные услуги[8]. Это сложный аргумент: если в группе компаний есть производитель, торговый дом и розница, очевидно они осуществляют разные виды деятельности. Но если движение товара выглядит следующим образом: производство – взаимозависимый оптовик – взаимозависимая розница, то можно говорить о едином процессе деятельности организаций. При этом выгодоприобретателем может быть как оптовик, так и производитель.

Конечно, это не исчерпывающий перечень аргументов в свою защиту, в спорах о делах дроблении бизнеса нет шаблонов (и это очень хорошо показывает судебная практика), но в качестве базовых аргументов для структурирования бизнеса – можно использовать.

Тут главное помнить, что, налоговое планирование – стратегия, в том числе по предотвращению рисков, а налоговая оптимизация – тактическая задача спихнуть НДС в конце квартала или создать 101 упрощенца в месяце, когда лимитов по УСН уже не хватает и такая модель рано или поздно приведет к доначислениям.

Чтобы добиться безопасного снижения налогов и защиты активов, в период нестабильности, перестройки экономики и дефицита бюджета, посетите ближайший закрытый онлайн-интенсив Ивана Кузнецова. Регистрируйтесь по кнопке ниже -

[1] Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2023 по делу А40-74675/22-116-1256

[2] Постановление 1 ААС от 13.12.2022 по делу А11-15678/2019

[3] Решение Арбитражного суда Свердловской области от 05.05.2023 по делу № А60-68656/2022

[4] Решение Арбитражного суда Пермского края от 02.02.2023 по делу № А50-22301/2022

[5] Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2023 по делу А40-187829/22-116-3257

[6] Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 31.03.2023 по делу № А65-34164/2022

[7] Постановление АС Уральского округа от 29.08.2022 по делу А60-39347/2021

[8] Решение Арбитражного суда Пермского края от 02.02.2023 по делу № А50-22301/2022

Автор статьи

Иван Кузнецов

- ведущий эксперт России по оптимизации налогов и защите малого и среднего бизнеса;

- руководитель центра налоговой и корпоративной безопасности «Комплаенс Решения»;

- автор онлайн-курса «Налоговые проверки. Тактика защиты», книги «Реальная оптимизация налогов» и экспертных публикаций в СМИ: Аудит.it, Клерк.ру, Фонтанка.ру, Актион;

- под его руководством компания осуществила 425 проектов по налоговой и корпоративной оптимизации бизнеса с оборотом от 120 млн. до 10 млрд. рублей;

Руководитель центра налоговой и корпоративной безопасности «Комплаенс Решения». Компания входит в рейтинги лучших юридических компаний:

Если вы хотите:

  • Защититься от уголовного преследования;
  • Построить группу компаний без "дробления";
  • Безопасно выводить деньги на нужды бенефициаров;
  • Разумно снизить налоговую нагрузку;
  • Защитить активы бизнеса и личные.

  1. Защититься от уголовного преследования;
  2. Построить группу компаний без «дробления»;
  3. Безопасно выводить деньги на нужды собственников и компании;
  4. Разумно снизить налоговую нагрузку;
  5. Защитить активы бизнеса и личные.

Получите приглашение на специальный онлайн-интенсив Ивана Кузнецова, по кнопке ниже -

В результате интенсива вы получите

Практическое руководство по построению группы компаний без обвинения в дроблении бизнеса

Новые способы законного вывода наличности без угрозы штрафов и блокирования

Узнаете, как избежать налоговых проверок. Как сделать, чтобы к вам не пришли с проверкой

Способы законной оптимизации НДФЛ, Страховых взносов и Налога на прибыль

Схемы защиты активов от незаконных действий гос.органов, нежеланных партнеров, «бывших» жен и рейдерского захвата

Практические шаги для «чистки» истории и полной легализации бизнеса

На какие результаты можно рассчитывать после интенсива?

Вы законно снизите налоговую нагрузку и увеличите маржинальность бизнеса

Вы легально обеспечите себя наличными деньгами

Ваши расчетные счета в банке не заблокируют

Вы и ваш бухгалтер узнаете, как уберечь себя от уголовной и субсидиарной ответственности

Вам не будет грозить ответственность перед кредиторами своей собственностью

Вы не попадете в план налоговых и полицейских проверок

На какие результаты можно рассчитывать после интенсива?

Вы законно снизите налоговую нагрузку и увеличите маржинальность бизнеса

Вы легально обеспечите себя наличными деньгами

Ваши расчетные счета в банке не заблокируют

Вы и ваши директора сможете уберечь себя от уголовной и субсидиарной ответственности

Вы не попадете в план налоговых и полицейских проверок

Организатор интенсива

Компания «Бизнес Прогресс»

ИП Картопольцев Александр Сергеевич,
ОГРНИП 314746008400070

Занимаемся проведением бизнес-мероприятий в течении 6 лет.

Семинары компании посетили более 6000 первых лиц компаний в Москве, Санкт-Петербурге, Нижнем-Новгороде, Челябинске, Екатеринбурге, Ижевске.

Отзывы об интенсиве

Форма изложения «вне системы» позволяет посмотреть со стороны на мир обязательств налогоплательщиков и, соответственно, видно больше возможностей для превентивного безопасного планирования бизнеса. Спасибо.

Реально переворачивается мозг.

Собственник бизнеса

Работаю финансовым директором уже на протяжении 15 лет. Побывала на семинаре  Ивана Кузнецова.

Семинар мощный и один из лучших семинаров в Москве, выше всяких похвал.  Посещала последнее время очень много семинаров и есть с чем сопоставить. Два дня пролетели с воодушевлением, увлеченно.

Финансовый директор

Безусловно, очень нужный семинар. Я из него почерпнула ключевые тенденции и осознание, как работать и получать удовольствие от своей профессиональной деятельности. Потому что последнее время непонятно было, как работать вообще.

Подход Ивана сначала был непонятным, но благодаря живым примерам, я нашла подходящие решения для работы.

По итогам семинара остались уйма позитивных эмоций и большое количество планов, которые я знаю, как осуществлять!!!!

Выражаю огромную благодарность!!! Прекрасная организация!

Главный бухгалтер

Понравилась предметность, "все по-делу".

В сравнении с Туровым "Ивану 5+, Турову 3-"

Финансовый директор

Семинар на пять с плюсом. Иван Сергеевич очень внятно все поясняет. Подход к решению проблем налогоплательщиков индивидуальный. Понравилась предприимчивость и креативность мышления. 

Объясняет легко и доступно. С чувством юмора, открытый человек. Колебалась, посещать данный семинар или нет. Ехать далеко, но решила все же ехать и не пожалела.

Семинар однозначно нужен.

Главный бухгалтер

Посещаем много семинаров, понравилась подача информации с судебной практикой вместе.

Но хотелось бы получить раздатку, для отметок своих. Фоткая в телефон, принцип может забыться. Считаем это важным.

Организация хорошая.

Иван Кузнецов интересен и такая не скучная, точная и актуальная, конкретная и без воды.

Спасибо еще раз.

Неизвестный участник

Узнала много полезной информации для решения вопросов предприятия, очень важная информация по корпоративному договору и взаимоотношениям с ЦБ, использования интеллектуальной собственности. 

Главный бухгалтер

Полезно, интересно, достаточно динамично. Все в классических схемах, достойно упорядоченно, есть над чем подумать в части реструктуризации собственного и клиентского бизнеса.

Огромное спасибо!

Собственник, Главный бухгалтер

Благодарен!

Думаю окупил:)

Лучше отдать редактору текст, чтобы меньше ошибок было, но зато суть - на ура.

Еще раз спасибо!

Главный бухгалтер

Семинар понравился: - актуальностью;

- свежими решениями арбитражных судов 2018-2019 гг.;

- очень хорошо и легко преподносится информация;

- узнали много новой информации о корпоративной безопасности;

- последние выкладки о дроблении бизнеса оказались о дроблении бизнеса оказались очень полезными;

- 115-ФЗ и примеры блокировок полезны 100% всем;

- на вопросы ответили полностью.

Неизвестный участник

Очень интересно, познавательно и полезно. 

Единственно, хотелось бы подробнее. Приходилось выбирать: слушать или записывать. План семинара по времени выдерживался.

Директор и главный бухгалтер

В целом,  очень интересный семинар. Но хотелось бы больше примеров для крупных групп Компаний с оборотом в несколько млрд. рублей. Возможно отдельный семинар для крупных компаний, т.к. таких на рынке нет.

Главный бухгалтер

Остались вопросы?

© 2014-2023 ИП Картопольцев Александр Сергеевич. Все права защищены.

ОГРНИП 314746008400070

КОНТАКТЫ

8 (499) 346-87-90

biz.pro3@mail.ru

г. Челябинск, ул. Энтузиастов, д.11, офис 324