Дробление бизнеса: итоги 2024 года

Основная сущностная проблема такой модели: зачем продавать то, за что потом необходимо платить аренду? Очевидной деловой целью могло бы быть получение дохода от продажи для инвестирования в новые проекты, погашения кредиторской задолженности и т.д. Но проблема в том, что бенефициар чаще всего выкупает объект в рассрочку, без залогов, поручительств, что явно указывает на отсутствие у бывшего собственника активов деловой цели в их продажи подобным образом.

Заметим, что купля-продажа не является единственным способом получить бенефициару активы организации (альтернативные варианты - выплата дивидендов или действительной стоимости доли имуществом при выходе из общества, ликвидация организации). У каждого из этих способов будут разные налоговые последствия.

Стоимость амортизируемых основных средств (ОС) у упрощенцев (включая ИП), не должна превышать 200 млн руб. по данным бухгалтерского учета (пп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Кадастровая, рыночная или иная стоимость ОС при определении возможности применения УСН значения не имеет (заметим, что в последнее время налоговики пытаются принуждать ИП учитывать именно кадастровую стоимость).

Аргумент о том, что ИП не обязаны вести бухгалтерский учет, а значит контролировать стоимость основных средств является ошибочным (Определение ВС РФ от 24.05.2023 по делу А03-3029/2020). Балансовая стоимость купленного ОС определяется исходя из его первоначальной стоимости (информацию о которой налоговики могут получить в Росреестре), уменьшенной на суммы накопленной амортизации, с учетом последующих капитальных вложений.

Сложности возникают с ОС, построенными ИП общехозяйственным способом, при котором определить точный размер расходов на создание объекта не всегда просто (в частности, если ИП не учитывал расходы на строительство, т.к. применял УСН с базой «доходы», часть расходов нес в наличной форме, а сам объект построен много лет назад). В этом случае стоимость ОС может быть определена путем инвентаризации. Отметим, что стоимость определяется на дату инвентаризации…

Показательно постановление АС Поволжского округа от 13.12.2024 по делу №А27-20738/2023, в котором рассматривались два эпизода: необоснованные расходы организации на выплату роялти взаимозависимому ИП (единственному участнику общества) и переквалификация займов от ИП в скрытые дивиденды.

И еще небезынтересный аргумент: в соответствии с п.1 ст.1361 ГК РФ, если лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца добросовестно использовало его независимо от автора тождественного решения, либо сделало необходимые к этому приготовления, оно сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования (право преждепользования).

Источник происхождения денежных средств – их обналичивание через технических ИП, которые в дальнейшем передали деньги учредителю проверяемого налогоплательщика, а тот в свою очередь предоставил их обществу под процентные займы, которое общество снова перечисляло за фиктивные услуги спорным ИП (круговая схема реализована неоднократно).

Осуществление активной предпринимательской деятельности ИП имеет ряд преимуществ, включая налоговые (даже при ОСН, ставки НДФЛ меньше ставки по налогу на прибыль, не требуется выплачивать дивиденды и т.д.). При использовании ИП специальных налоговых режимов могут возникать риски признания структуры группы компаний дроблением. В особой зоне риска – ИП-родственники.

Основная линия защиты в таких спорах – это не просто оспаривание типовых признаков дробления (которые в семейном бизнесе просто неизбежны), а попытка объяснить саму суть такого структурирования. Если бы подобный бизнес велся в рамках организации, возникли бы вопросы распределения долей, наследования, принятия решений и т.д. Если бы все родственники были работниками одного из ИП, они не могли бы реализовать свой предпринимательский потенциал. При этом ИП должны обладать достаточной самостоятельностью, а безвозмездное использование имущества и работников должно быть сведено к минимуму.

И примечательный вывод, который может позволять налоговикам не применять амнистию по дроблению (в данном случае ВНП было за 2019-2021 г. и об амнистии речь не шла): нарушения, выражающееся в получении необоснованной налоговой выгоды при применении схемы «дробления бизнеса» Инспекцией в рассматриваемом случае не вменялось, поэтому довод Общества о включение в состав расходов уплаченных подконтрольными индивидуальными предпринимателями налогов по УСН не состоятелен.

Не требуется выплачивать дивиденды.
ИП может свободно (но с учетом банковских ограничений) использовать денежные средства по своему усмотрению.
Более низкие, по сравнению с организациями, штрафы.
ИП не обязан вести бухгалтерский учет.
Быстрая возможность миграции в другой субъект РФ.
Возможность платить УСН 0% на основании п 4. ст. 346.20 НК РФ два налоговых периода (с условиями).
Налоговая оптимизация: ставки НДФЛ меньше размера налога на прибыль. Есть возможность применения ПСН.

В случае смерти ИП, бизнес приостанавливается на 6 мес.
Ограниченные способы контроля технического ИП.
Невозможность осуществлять определенные виды деятельности (например, торговлю алкоголем).
Многие контрагенты не заключают договоры с ИП.
ИП не может заключать отдельные виды договоров: ученический, инвестиционного товарищества и т.д.
ИП отвечает по своим долгам всем имуществом.
ИП уплачивает алименты с разницы между доходами и расходами.

Выгодоприобретатели личного фонда (включая учредителя) могут свободно (но с учетом банковских ограничений) использовать денежные средства по своему усмотрению.
Полностью решается вопрос наследования: учредитель личного фонда определяет выгодоприобретателей по своему усмотрению, не требуется 6 мес. для вступления в наследство.
Один учредитель может создать несколько личных фондов (в том числе на УСН).
Данные об учредителях личного фонда, уставных документах не содержатся в ЕГРЮЛ.
Личный фонд может применять УСН. При применении ОСН ставка налога на прибыль 15% при условии, что 90% дохода – пассивные.
Защита имущества: через 3 года (в исключительных случаях через 5) личный фонд не отвечает по долгам учредителя, а учредитель – по долгам личного фонда.

Личный фонд ведет бухгалтерский учет для НКО.
Стоимость имущества для учреждения личного фонда должна быть не менее 100 млн руб. (по данным оценки).
Личный фонд не наследуется. Выгодоприобретатели определяются по правилам личного фонда (может быть и преимуществом).
Более высокий размер штрафов.
ИП легче прекратить деятельность, чем ликвидировать личный фонд.
Отсутствует судебная практика, в том числе по оспариванию сделок по передаче в личный имущества с целью причинения ущерба кредиторам.
Личный фонд не может применять ПСН.

На практике, у бенефициаров бизнеса возникают опасения, что правила игры для личных фондов могут быть переписаны и все его преимущества будут утрачены. Между тем, изменчивость российского налогового и корпоративного законодательства столь высокая, что вероятность отмены ИП или иной дискриминации (например, в виде запрета иметь работников) – также вполне возможны.

Тут главное помнить, что, налоговое планирование – стратегия, в том числе по предотвращению рисков, а налоговая оптимизация – тактическая задача спихнуть НДС в конце квартала или создать 101 упрощенца в месяце, когда лимитов по УСН уже не хватает и такая модель рано или поздно приведет к доначислениям.

А чтобы легко разобраться, как работать в 2025-26 гг. без рисков для активов и дробления, а также:
- добиться приемлимой экономии на налогах (без последствий);
- контролировать с бизнес-процессы и руководителей с помощью юридических механизмов;
- защитить имущество, через эффективное структурирование группы компаний - посетите новый онлайн-интенсив Ивана Кузнецова.