Как проверить репутацию контрагента

В решениях судов по налоговым спорам, не раскрывается понятие деловой репутации, но дается ссылка на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2010 № 15658/09, в соответствии с которым при осуществлении выбора контрагента субъектами предпринимательской деятельности оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта (всего за сентябрь 2023 года судами данное определение процитировано 154 раза).

На необходимость оценки деловой репутации контрагента при его выборе (помимо условий сделки и ее коммерческой привлекательности), указано и в п.15 письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации», часто цитируемого судами.

Таким образом, проверка деловой репутации контрагента – элемент проявления должной осмотрительности, необходимость которой установлена еще п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53.

Гражданский кодекс (ст.152), приравнивает правила защиты деловой репутации юридического лица к защите деловой репутации гражданина, но не дает определения «деловая репутация».

В соответствии с п.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц», деловая репутация юридических лиц - одно из условий их успешной деятельности, но в чем именно заключается деловая репутация также не раскрывается.

В бухгалтерском учете деловая репутация относится к нематериальным активам, стоимость приобретенной которой определяется расчетным путем как разница между покупной ценой, уплачиваемой продавцу при приобретении предприятия как имущественного комплекса (в целом или его части), и суммой всех активов и обязательств по бухгалтерскому балансу на дату его покупки (приобретения) – п.42 ПБУ 14/2007 (действует до 01.01.2024 г.). То есть с точки зрения бухгалтерского учета, деловая репутация имеет значение только при покупке имущественного комплекса, оценить деловую репутацию контрагента путем анализа его баланса невозможно.

В Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597 по делу № А42-7695/2017 для подтверждения деловой репутации контрагентов предлагается истребовать у них рекомендации. Использование судом глагола «истребовать» подразумевает обязанность получения рекомендаций перед заключением договора, равно как и их предоставление, что далеко не всегда соответствует деловой практике.

В постановлении 11 арбитражного апелляционного суда от 18.09.2023 по делу А55-6570/2023 суд согласился с налогоплательщиком, что деловая репутация его спорных контрагентов была проверена изучением отзывов об их работе (где именно были размещены отзывы или как они были проверены, в постановлении при этом не раскрыто).

Подтверждением отсутствия деловой репутации у спорного контрагента является заключение с ним договоров через незначительный срок после его регистрации: 14 дней после регистрации – решение АС Приморского края от 25.09.2023 по делу А51-19260/2021, регистрация менее чем за 6 месяцев до заключения договора - постановление 9 арбитражного апелляционного суда от 18.09.2023 по делу А40-30702/2023.

Объективное мнение о деловой репутации контрагентов может сложиться из-за отсутствия претензий к качеству поставляемого товара, в том числе у конечных покупателей – решение АС Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.09.2023 г. по делу А56-12217/2023 (в пользу налогоплательщика).

В некоторых решениях судами деловая репутация контрагента может оцениваться как «сомнительная» (решение АС Московской области от 18.09.2023 по делу А41-14338/2023), либо указываться на недостаточный уровень деловой репутации без раскрытия содержания такой оценки (решение АС Санкт-Петербурга и ЛО от 15.09.2023 по делу А56-126138/2022).

Значительно реже встречается либеральная позиция, в соответствии с которой для оценки деловой репутации достаточно стандартных способов: «меры по установлению надлежащей деловой репутации контрагента и проявлению должной осмотрительности включают в себя, в частности, получение налогоплательщиком от контрагента копии свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, проверку факта занесения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ, получение доверенности или иного документа, подтверждающего необходимые полномочия представителя на подписание документов от имени контрагента, использование официальных источников, характеризующих деятельность контрагента» – решение АС Москвы от 21.09.2023 по делу А40-99216/2023 (в пользу налогоплательщика).

Еще дальше пошел 9 арбитражный апелляционный суд в постановлении от 14.09.2023 по делу А40-13743/2023 (в пользу налогоплательщика), который указал, что «компании не обязаны контролировать репутацию контрагентов, их платежеспособность, возможность исполнения обязательств без риска, а также наличие у них необходимых ресурсов». Отметим, что следование такой позиции может привести к существенным налоговым рискам.

Интересно, что в определении ВС РФ от 24.11.2021 по делу А41-54681/2020 (не по налоговому спору) было указано следующее: «предполагается, пока не будет доказано иное, что лицо, созданное в целях ведения соответствующей деятельности, осуществляет свою деятельность и ведет её добросовестно (пункт 5 статьи 10 Гражданского кодекса), а деловая репутация как нематериальное благо, наряду с честью, достоинством и добрым именем, является неотъемлемым элементом правового статуса лица». То есть любая организация имеет деловую репутацию и доказывать ее наличие вообще не требуется. Отметим, что спор касался защиты деловой репутации.

Таким образом, исходя из анализа судебной практики можно сделать вывод, что деловая репутация контрагентов фактически приравнивается к подтверждению их успешного опыта работы в прошлых периодах. Если такого опыта нет, в том числе по объективным причинам – регистрации организации незадолго до заключения договора, конфиденциальность, специфика деятельности и т.д., то судом в налоговом споре может быть признано, что деловой репутации у контрагентов нет.

Но в некоторых случаях, отсутствие деловой репутации у контрагента может компенсироваться деловой репутацией руководителя спорного контрагента или его ключевых работников: решение АС Ставропольского края от 18.09.2023 по делу А63-1185/2022, решение АС Москвы от 19.03.2019 г по делу А40-169044/2018 (оставлено в силе постановлением АС Московского округа от 10.10.2019 г.) и др.

Проанализировать участие контрагента в госконтрактах. Следует учитывать, что судом может быть указано, что «факты заключения от имени спорных контрагентов госконтрактов не свидетельствуют о реальности хозяйственной деятельности, поскольку с учетом установленных в ходе ВНП обстоятельств реквизиты организаций могли предоставляться для их формального участия в торгах (аукционах)» - постановление 17 арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 по делу А50-15734/2022.

Доказывать наличие деловой репутации контрагента как части его добросовестности, установленной при проявлении должной осмотрительности, включая оценку известности контрагента в соответствующем сегменте рынка, публичного позиционирования, рекламного продвижения, наличии места ведения деятельности (офиса, промышленной площадки и т.п.), собственных или полученных во владение и пользование активов либо в возможности привлечения третьих лиц (субподрядчиков, соисполнителей, поставщиков), отсутствии отметок о недостоверности в ЕГРЮЛ, даты регистрации и т.д.

При этом следует учитывать, что сама по себе деловая репутация в условиях взаимозависимости проверяемого налогоплательщика и спорного контрагента при отсутствии реальности сделки или выполнении договора незаявленным контрагентом, недостаточна для защиты вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль в суде.

Тут главное помнить, что, налоговое планирование – стратегия, в том числе по предотвращению рисков, а налоговая оптимизация – тактическая задача спихнуть НДС в конце квартала или создать 101 упрощенца в месяце, когда лимитов по УСН уже не хватает и такая модель рано или поздно приведет к доначислениям.

Чтобы добиться безопасного, полного и эффективного контроля над бизнесом, максимальной оптимизации всех налогов и защиты активов в период нестабильности и экономической непредсказуемости, посетите ближайший закрытый онлайн-интенсив Ивана Кузнецова. Регистрируйтесь по кнопке ниже -