Налоговые риски займов и альтернативные способы рефинансирования

После авансированного в послании президента повышения налогов, а также обещания закрыть «лазейки» для их оптимизации, закономерный вопрос – как может выглядеть налоговое планирование в будущем и к чему готовиться уже сейчас.

О масштабе проблемы. Согласно данным ФНС, в РФ по состоянию на 01.01.2024 года 18735 средних предприятий (организаций и ИП) и 214426 малых. А вот микропредприятий (средняя численность не более 15 человек и доход не более 120 млн руб. в год) – более 6 млн. Очевидно, что основная нагрузка ляжет именно на малые и средние предприятия и в меньшей степени коснётся микробизнеса, для которого сохраняться специальные налоговые режимы.

Авансированное введение прогрессивной шкалы налогообложения по НДФЛ традиционно не волнует физических лиц, которые не считают этот налог «своим», т.к. его практически во всех случаях удерживает работодатель. Это удобно с точки зрения налогового администрирования, но уплата НДФЛ и части социальных взносов непосредственно работниками в некоторых странах, в совокупности с прогрессивной шкалой налогообложения как раз и делает из населения налогоплательщиков, задающих резонные вопросы о том, куда идут уплаченные ими налоги.

В РФ увеличение НДФЛ (скрываемое за понятиями «справедливости» и «прогрессивной шкалы»), прежде всего коснется участников организаций, выплачивающих дивиденды и индивидуальных предпринимателей, применяющих ОСН.

При этом повышение ставки НДФЛ может привести к тому, что применение ИП ОСН станет вообще невыгодным, даже с учетом отсутствия необходимости выплачивать себе дивиденды (в том числе, если ставка по НДФЛ окажется выше ставки по налогу на прибыль).

При этом ИП на ОСН имеют достаточно большие возможности для маневра:

1. ИП может внести имеющиеся у него основные средства и товарные остатки в уставный капитал организации без налоговых последствий по налогу на прибыль (пп.3 п.1 ст.251 НК РФ). А вот НДС на основании пп.1 п.3 ст.170 НК РФ ИП должен будет восстановить в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Организация сможет принять восстановленный индивидуальным предпринимателем НДС к вычету только если сама будет применять ОСН (п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ). Таким образом, если вести бизнес в формате ИП на ОСН будет невыгодно, а прибыль планируется инвестировать в покупку нового оборудования или других основных средств, можно будет изменить модель с ИП на организацию, применяющую ОСН.

2. ИП может перейти на УСН, сменив функциональную роль с операционной, на хранителя активов. То есть операционную деятельность будет вести организация, а ИП сдавать активы в аренду.

Альтернативные способы выплаты дивидендов при повышении НДФЛ ограничены:

1. Выплата заработной платы, которая облагается социальными взносами, но является расходом для уменьшения налога на прибыль. Выгодность варианта будет зависеть на ставок НДФЛ и налога на прибыль, а также показателей доходов и расходов.

2. Получение пассивного дохода (сдача в аренду недвижимости, получение роялти, процентов по займам и т.д.). Заключение сделок между взаимозависимыми лицами всегда находится в особой зоне внимания налоговиков, при этом используются достаточно широкие формулировки п.1 ст.252 НК РФ об обоснованности расходов.

Кратко отметим основные риски:

1. При получении процентов по займам, выданным подконтрольной организации – признание отсутствия необходимости получения займа; его дальнейшее использование в виде выдачи займов по более низкой ставке, чем под которую заем получен; выдача займа по завышенной ставке и т.д.

2. При получении роялти – неиспользование нематериального актива; завышение размера роялти; отсутствие связи между лицензионными платежами и получением дохода лицензиатом и т.д.

3. При сдаче в аренду недвижимости наиболее частая претензия налоговых органом – завышение стоимости аренды.

4. Осуществление обеспечительных функций – различных услуг в статусе ИП, включая пресловутые услуги управления вместо генерального директора (справедливости ради отметим, что практика разнонаправленная).

5. Получение активного дохода (продажа товара, оказание услуг, выполнение работ для сторонних заказчиков, готовых заключать договоры с ИП).

6. «Кыргызские схемы», при которых организация заключает договор с киргизской компанией, полностью уплачивает «импортный» НДС, а собственник получает наличные денежные средства за вычетом процента за услуги. При такой модели налоговые риски по НДС не возникают, т.к. налог полностью уплачивается в бюджет. Налоговые риски по налогу на прибыль остаются, но зависят от предмета договора с киргизской компанией. При этом, возможности ФНС РФ устанавливать у киргизской организации признаки «сомнительного» контрагента, объективно ограничены.

7. Получение дохода без НДФЛ при выплате действительной стоимости доли или продаже долей, при условии непрерывного срока владения ими более 5 лет (п.17.2 ст.217 НК РФ).

Способ очевидно недооценен при налоговом планировании, при этом имеет минимальные налоговые риски, связанные в большей степени с дефектами реализации, а не самой моделью.
Потенциально спорная ситуация с риском переквалификации в дивиденды – покупка доли в уставном капитале организацией, в которой продавец является участником (особенно при мажоритарном размере доли). Между тем, в судебной практике есть только несколько таких дел, при этом все они были отягощены иностранным элементом и не касались возможности применения освобождения от НДФЛ.

Интересно, что налоговые риски не возникают не только у продавца долей, но и у организации-покупателя, поскольку она может уменьшить свой налог на прибыль только при дальнейшей продаже долей, но не в момент их покупки. Налоговых последствий по НДС при продаже долей в уставном капитале не возникает, ведь НДС они не облагаются (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).
Правда и этот способ может показаться для кого-то дорогим: покупала доли в ООО не уменьшает ни НДС, ни налог на прибыль.

Альтернативный способ продаже доли – выход из общества и получение действительной стоимости доли деньгами. При этом следует учитывать, что доля вышедшего участника оказывается у общества и при ее безвозмездном распределении оставшимся участникам, у них возникает НДФЛ, которого можно избежать, например, продав доли по любой стоимости, определенной общим собранием участников, третьим лицам.

Следует учитывать, что выйти из общества можно только если в нем останется хотя бы один участник. Завести технического участника, чтобы через месяц выйти из общества и забрать действительную стоимость доли – может быть плохой идеей, поскольку она не имеет очевидных деловых целей ни для нового участника, ни для вышедшего и требует детальной проработки.

При выплате действительной стоимости доли, несоответствующей 1300 строке баланса, умноженной на процент владения долями, может возникнуть налоговый спор. Следует также помнить, что выплатить действительную стоимость доли необходимо будет не позднее 1 года после выхода участника, а если денег или имущества не хватит, или часть стоимости доли будет прощена, у общества возникнет внереализационный доход.

Традиционный способ снижения налога на прибыль (если не брать в расчет схематоз с покупкой «бумажного» НДС) – рисование расходов в пользу низконалоговых участников группы компаний или дробление бизнеса.

Рост ставок по налогу на прибыль, естественно, сделает дробление бизнеса еще более выгодной моделью. Но это понимают и в ФНС. Из грядущей налоговой реформы уже сейчас ясно, что специальные налоговые режимы будут сохранены для поддержания микробизнеса. Но с дроблением будут бороться и вероятно не только усилением налогового контроля и количества проверок (статистика по ним для налоговиков в 2023 году ухудшилась: если в 2022 году налоговики выигрывали 84% дел по дроблению, то в 2023 – 79%), а с помощью законодательного ограничения использования УСН.

В октябре 2023 года от руководителя ФНС Егорова Д.В. звучала идея приравнять дробление к любой взаимозависимости. Даже если в таком виде идея не реализуется, виден сам подход налоговиков – найти простые и удобные решения, но только для ФНС, а не для налогоплательщиков (пример - ЕНС). Менее вероятен сценарий запрета на применение УСН отдельным отраслям (как случилось с ювелирным бизнесом в 2023 году).

С учетом того, что скорее всего именно взаимозависимость станет центральным признаком дробления не только в судебной практике, но и на законодательном уровне, все больший интерес представляют инструменты прикрытого владения бизнесом, которые также имеют изъяны, включая человеческий фактор и саму реализацию.

При этом наибольшие возможности для налоговой оптимизации по-прежнему будут у групп компаний, включающих несколько невзаимозависимых организаций (и ИП, куда же без них) и имеющих возможности для структурирования.

Чтобы предусмотреть все возможные налоговые риски от изменений законодательства, добиться безопасного, полного и эффективного контроля над бизнесом, максимальной оптимизации налогов и защиты активов, с учетом всех изменений в 2024 году, посетите ближайший закрытый онлайн-интенсив Ивана Кузнецова. Регистрируйтесь по кнопке ниже -

Если вы хотите:

Получите приглашение на специальный онлайн-интенсив Ивана Кузнецова, по кнопке ниже -