Ниже приведена личная оценка сложившейся ситуации вокруг дел по дроблению бизнеса, от эксперта по налоговой и корпоративной безопасности бизнеса - Ивана Кузнецова.
В 2023 году мы сопроводили (и продолжаем сопровождать) 11 ВНП по дроблению бизнеса и 17 предпроверочных анализов, и сейчас заканчиваем работу над традиционным, и уже седьмым Обзором судебной практики по дроблению бизнеса за 2023 год (но в этой статье я умышленно не привожу ни один номер арбитражного дела). И вот несколько выводов, которые на мой взгляд - важные:
1. Одна из сущностных проблем дробления бизнеса – это восприятие собственником всех участников группы компаний как единого целого. Этот очень хорошо видно при анализе организационной структуры бизнеса: есть деление на отделы, направления и т.п., но нет деления на отдельные юридические лица и ИП. Посмотрите на свою схему подчинения – все сразу увидите.
2. Как следствие первого пункта, для бенефициара не важны финансовые показатели отдельных участников группы компаний, важен совокупный финансовый результат всей группы. Очень часто, «управленка» вообще не учитывает показатели отдельных участников холдинга. Из-за этого для всей группы компаний не критична убыточность отдельного участника, которого могут дофинансировать займами, авансами или по нему копиться внутригрупповая задолженность, иногда превышающая все разумные размеры (например, когда задолженность по договору превышает годовой доход должника).
3. Даже если внутригрупповых сделок нет или они реально выполняются, цены рыночные, задолженности нет, все равно может возникнуть признак дробления: безвозмездное использование или передача активов. Особенно ярко это проявляется при дроблении сетевой торговли: сегодня один ИП/ООО торгует, завтра – другой, но юридически передача товарных остатков, оборудования – не происходит. Также автоматически «передаются» и работники. Как при крепостном праве – деревня и 30 душ. При этом договор на «продажу» бизнеса можно сделать и задними и числами, но по нему не будет денег.
4. Деньги. Смысл предпринимательской деятельности – деньги, извлечение прибыли (правда у коучей другое мнение, но в налоговом споре альтернативные мнения по этому вопросу лучше не использовать). Никто ничего не делает бесплатно, все подчинено извлечению прибыли, даже скидки и подарки. Но если это так, почему безвозмездно используются товарные знаки, CRM-системы, другие нематериальные и материальные активы? Потому что для бенефициара бизнес – единый.
5. В той или иной степени любой бизнес сейчас автоматизирован. Это делает бизнес более управляемым и это хорошо. Но эта же автоматизация и слабость бизнеса при проведении проверок: нашли налоговики какой-нибудь Битрикс со всей структурой бизнеса и все. Или общие 1С, Iiko, да что угодно.
Иногда само обоснование использования общего программного обеспечения можно «зашить» в другой договор, чтобы прикрыть платежами, но, если дать в нем налоговикам или милиционерам покопаться – будут проблемы. И не надо про удаленные сервера и т.п.: компьютеры не запаролены, мессенджеры открыты, все в открытом доступе.
6. Зачастую доступ к общим базам и не нужен. Кладезь доказательств дробления бизнеса – сайт: раздел «О компании», «Руководство», телефоны, адреса, фотографии, информация в разделе «Политика конфиденциальности» и т.д. Если копнуть чуть глубже, то возникают вопросы к тому, кто и почему стал владельцем доменного имени или оплачивает хостинг.
Кстати, иногда диву даешься, сайт для компании ценный, а доменное имя и хостинг оформлены на мимо проходящего системного администратора. Но часто компрометирующая информация на сайте появляется не от раздолбайства, а от необходимости позиционировать себя на рынке именно как великий холдинг с полным циклом производства, логистики, собственной розницы и т.п. Но для налоговиков-то это скрывается. То есть все должны знать, что ваша компания – большой бизнес, а налоговики думать, что он маленький.
7. И опять к деньгам. Очень легко определить настоящий ИП или руководитель или технический. Если он может сам управлять счетом – значит такой участник группы компаний настоящий. Если вы отобрали у него банк-клиент после получения – технический. Пусть не номинальный, пусть реально даже чем-то руководит, подписывает бумажки и кричит на работников, но без возможности распорядиться деньгами – такой руководитель или ИП не могут быть самостоятельными.
Доверить им счета бенефициар тоже не может (страшно), тем более в любой группе компаний равно или поздно возникает псевдоуправляющая компания с казначейством, 10 подписями на каждом договоре и счете или хотя бы общий главный бухгалтер. На это замечание, все наши доверители, участники семинаров и вебинаров как под копирку предъявляют контраргументы-заблуждения: «Где написано, что так нельзя?», «А если у общей бухгалтерии есть 1 сторонний заказчик (вообще-то тоже наш…), так можно?» и «Все так делают, что нам 10 бухгалтеров нанимать?!», «А если скрыть IP?».
8. Вечные заблуждения бенефициаров для налоговых правоотношений: «все что не запрещено – разрешено», «все так работают – и нормально», «зачем налоговикам резать корову, которая дает молоко» (видимо подразумеваются струйки УСН), «где написано, что взаимозависимость – плохо?». Все это верно. И самого понятия «дробление бизнеса» в Налоговом кодексе нет. Но вся правовая система плавно переместилась в понятийную, не миновала чаша сия и налоговое право. Для ФНС каждый налогоплательщик – это набор цифр в ИНН. Им абсолютно все равно, что будет с бизнесом после проверки. Они не думают как бизнесмены, у них другие задачи и цели, они не могут быть вашими друзьями, даже если вы платите за эту дружбу (дружба за деньги ведь вообще невозможна).
9. Есть много пограничных ситуаций в делах по дроблению, когда однозначно невозможно сказать, есть ли необоснованная налоговая выгода или нет. Не лишним будет задать себе вопрос: «Почему структура моей группы компаний такая? Если бы не возможность применять УСН, она осталась бы такой же?». Для фиксации деловой цели недостаточно просто слов. Нужны доказательства и готовить их лучше до возникновения спора.
10. Может показаться странным маниакальное желание налоговиков объединять и рассматривать любые группы компаний как дробление. Например, при разном составе участников или разных видах деятельности. Если кто-то хочет быть участником ООО «Ромашка» с долей 50%, вместе с Васей Ивановым, то почему он должен быть участником ООО «Лютик» с долей 10%, Васей Ивановым и еще 5 какими-то участниками, которых он может не только не знать, но и знать с такой стороны, что ничего общего с ними иметь не хочет? Почему налоговый орган тотально игнорирует корпоративную составляющую структурирования? Потому что в их понимании главное - чтобы платили НДС. Если вы уверены в своей позиции – все равно готовьтесь к суду.
11. Если единственная цель структуры группы компаний – налоговая («было бы удобно работать в рамках одной организации/ИП, но платить НДС не хотим, поэтому будет работать через 10 участников группы компаний на УСН»), алгоритм всегда следующий:
Расчет действительных налоговых обязательств – ДНО (сколько доначислят за 3 года). Небольшой пример: 3 ИП на УСН в совокупности имеют доход 320 млн. руб. в год. За 3 года – 960 млн. руб. При определении ДНО, в частности НДС, доход по данным деклараций - 960 млн. руб. умножат на расчетную ставку – 20/120. Получиться 160 млн. руб. Сумма доначислений, конечно будет меньше: во-первых, утрата УСН произойдет не с начала года, а с 4 квартала; во-вторых, какие-то вычеты по НДС все равно будут (правда редчайший упрощенец знает НДС к вычету, например, отражая его в КУДИР).
Экономическая целесообразность способов снижения рисков (если доначислят 10 млн. руб., а на сокрытие признаков дробления нужно 8 млн. руб. плюс корректировка бизнес-процессов, плюс не факт, что не отобьёмся в суде, возможно выгоднее ничего не менять, но, если доначисление 250 млн. руб. - есть о чем подумать).
Если целесообразность есть - разработать план косметического или более существенного ремонта. И не "колхозить". Любое тело стремиться к покою. Разрабатывая способы снижения рисков самостоятельно, система (исполнители-работники, да и сам бенефициар) сделает все возможное, чтобы было удобно, что вовсе не равно решению задачи.
Тут главное помнить, что, налоговое планирование – стратегия, в том числе по предотвращению рисков, а налоговая оптимизация – тактическая задача спихнуть НДС в конце квартала или создать 101 упрощенца в месяце, когда лимитов по УСН уже не хватает и такая модель рано или поздно приведет к доначислениям.
Чтобы предусмотреть все возможные налоговые риски, добиться безопасного, полного и эффективного контроля над бизнесом, максимальной оптимизации налогов и защиты активов, с учетом всех изменений в 2024 году, посетите ближайший закрытый онлайн-интенсив Ивана Кузнецова. Регистрируйтесь по кнопке ниже -
