Совет директоров в ООО для малого и среднего бизнеса

Совет директоров часто ассоциируется с акционерными обществами и крупными компаниями. И действительно, такой коллегиальный орган нечасто можно встретить в малом и среднем бизнесе. Между тем, возможность создания совета директоров в ООО есть [1], а с 2024 года его деятельность стала более регламентированной [2]. О том, кому и в каких случаях может пригодиться совет директоров – в нашей новой статье.

В корпоративных отношениях по-своему действует закон сохранения энергии: если полномочия какого-то органа в ООО увеличиваются, значит, у другого – убывают и наоборот. Вместе с ростом полномочий растет и ответственность лиц, входящих в такие органы, а значит и их имущественные риски.

Например, к полномочиям общего собрания ООО можно отнести согласование сделок на сумму свыше 100 тыс. руб. Это будет означать, что директор такого ООО или управляющая компания должны будут получать согласие общего собрания на заключение даже ординарных сделок. Контроль общего собрания за операционной деятельностью повысится - вместе с имущественными рисками лиц, влияющих на принятие таких решений, а полномочия директора сократятся. Как следствие – вырастет документооборот, а скорость принятия решений может снизиться.

При этом Закон об ООО по умолчанию относит к общему собранию участников прежде всего корпоративные и стратегические вопросы, а руководство текущей деятельностью общества - к единоличному исполнительному органу. Но такая модель потенциально может приводить к рискам злоупотреблений директором. Риски для бенефициаров могут усиливаться, если участников в обществе несколько и один из них совпадает с директором или контролирует его.
Таким образом, совет директоров может, с одной стороны, ограничить полномочия директора, с другой – не привести к необходимости созыва и принятия решений общим собранием по вопросам, которые не носят стратегического характера для бенефициаров.

Более того, в совет директоров может входить не только топ-менеджмент, но и доверенные лица участников общества, не связанные трудовыми или личными отношениями с другими членами совета директоров.

Следует учитывать, что Законом об ООО часть вопросов не может быть передана ни совету директоров, ни другим органам, в том числе внесение изменений в устав, распределение чистой прибыли между участниками или ликвидация общества.

Но одним из вопросов, который может быть отнесен к полномочиям совета директоров, является назначение руководителя общества, что дает возможности как для обеспечения преемственности бизнеса в случае смерти учредителя, так и для прикрытого владения.

Смерть единственного участника общества, совпадающего с руководителем, становится большой проблемой для наследников. Для принятия наследства предусмотрен шестимесячный срок, а доверительное управление наследственной долей возможно, но не возникает автоматически: его должен учредить нотариус, при этом нужно учитывать устав общества, определить доверительного управляющего и объем его полномочий [3]. На практике это означает временной разрыв: бизнесу уже нужен руководитель, банки и контрагенты ждут понятного подписанта, а права наследников на долю еще не оформлены.

Если к полномочиям совета директоров относится назначение руководителя и совет директоров был заранее создан и избран, смерть бенефициара не становится критической проблемой: органы управления обществом могут функционировать до вступления наследников в наследство. При этом членами совета директоров могут быть сами наследники или иные доверенные лица бенефициара. До вступления в наследство совет директоров и избранный им руководитель общества не смогут принимать решения, отнесенные к полномочиям общего собрания, что нужно также учитывать при определении баланса полномочий.

Например, вопрос о получении банковского кредита может быть отнесен к общему собранию. Если единственный участник общества умрет, ни совет директоров, ни руководитель не смогут принять решение о согласовании кредита до вступления наследников в состав участников и принятия ими соответствующего решения, что может оказаться критическим для общества. Таким образом, единственный участник общества должен быть либо готов отнести такой вопрос к полномочиям совета директоров, либо допустить возможность возникновения проблем у общества до вступления наследников в состав участников общества.

В отличие от участников общества или руководителя, члены совета директоров не указываются в ЕГРЮЛ [4]. С учетом гибкой возможности увеличения полномочий совета директоров за счет сокращения полномочий общего собрания и руководителя общества, бенефициар может быть, например, председателем совета директоров с широкими компетенциями.

Следует учитывать, что какими бы широкими полномочиями ни обладал совет директоров, общее собрание участников может принять решение об утверждении устава в новой редакции, в которой совета директоров не будет вовсе. Таким образом, для бенефициара недостаточно быть членом совета директоров, нужны инструменты контроля за участниками общества и долями в уставном капитале. Такими инструментами могут быть опцион на заключение договора купли-продажи доли или корпоративный договор, о которых мы уже неоднократно писали [5].

Компетенция совета директоров должна быть закреплена в уставе. При этом порядок подготовки, проведения заседаний, заочного голосования, уведомлений и оформления решений может подробно раскрываться не в уставе, а в положении о совете директоров, принятом в соответствии с уставом.

Передача бенефициарами незначительных долей в бизнесе топ-менеджменту в качестве поощрения – зачастую плохая идея: передаваемые доли, с одной стороны, не дают полноценно влиять на принятие решений в обществе, с другой значительно усложняют устав в части преимущественного права покупки, выхода из общества, наследования и т.д., тем самым повышая риски возникновения корпоративного конфликта бенефициара с миноритарными участниками.

При этом, если передача долей топ-менеджменту сопряжена с опционами, позволяющими эти доли отобрать, поощрение может терять свой эффект, выдвигая на первый план налоговые цели - например, замену выплат менеджменту дивидендами, которые не облагаются страховыми взносами.

Включение в совет директоров позволяет, с одной стороны, повысить статус топ-менеджера и дать ему реальные полномочия, с другой – не создать условия для корпоративного конфликта на уровне участников, включая бесконечные обжалования решений общего собрания или запросы миноритарием документов по деятельности общества.

Назначение ребенка руководителем общества сопряжено с рисками: от имущественных до уголовных. Назначение в качестве топ-менеджера может нарушать субординацию или не давать нужный статус.

Постепенное внедрение ребенка в бизнес может осуществляться через участие в совете директоров, в котором он с одной стороны получит статус и возможность принятия решений, с другой – будет ограничен коллегиальностью от единоличных ошибочных решений. Например, ребенок не сможет единолично принять решение о покупке новой машины вместо уплаты НДС по итогу квартала.

Основная причина, по которой совет директоров как коллегиальный орган управления не получил распространения в малом и среднем бизнесе, – отсутствие лиц, которые могли бы в него входить. Одно дело доверять финансовому директору или руководителю производства их обычные обязанности, а другое – дать возможность одобрять сделки или участвовать в решении вопроса о смене директора. Что уж говорить про независимых членов совета директоров.

Сопротивление может быть и на уровне самого топ-менеджмента, который в совете директоров может увидеть не карьерный рост и развитие, а лишние обязанности, бюрократию - даже несмотря на возможность принятия решений дистанционными способами и заочным голосованием [6] - и потенциальные имущественные риски.

Члены коллегиальных органов юридического лица могут нести ответственность за убытки, за исключением тех, кто голосовал против решения или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании [7]. В банкротстве член совета директоров также не защищен от спора о контроле, если фактически определял действия должника [8]. Но сам по себе статус члена совета директоров не должен автоматически подменять доказывание фактического контроля.

Немаловажный вопрос - налогообложение выплат членам совета директоров. По решению общего собрания участников членам совета директоров могут выплачиваться вознаграждения и компенсироваться расходы, связанные с исполнением обязанностей. Размеры вознаграждений и компенсаций также устанавливаются решением общего собрания. Выплаты членам совета директоров облагаются НДФЛ и взносами.

В определениях КС РФ от 06.06.2016 № 1169-О и № 1170-О суд указал, что отношения с членами совета директоров по выполнению функций управления и контроля относятся к гражданско-правовым отношениям, а выплаты в их пользу облагаются страховыми взносами. Минфин придерживается той же логики и в более поздних разъяснениях [9].

При этом вознаграждения и иные выплаты членам совета директоров прямо не учитываются в расходах по налогу на прибыль [10]. Страховые взносы, начисленные на такие выплаты, можно учитывать как прочие расходы, поскольку запрет ст. 270 НК РФ касается самих выплат членам совета директоров, но не начисленных на них обязательных страховых взносов [11].

Таким образом, совет директоров может быть нужен если собственник выходит из операционки, но хочет сохранить контроль. Когда есть наемный директор и нужно ограничить его полномочия без ежедневного ручного управления. Когда в бизнесе несколько партнеров и нужно заранее определить, какие решения не принимаются единолично. Когда есть группа компаний и нужно синхронизировать ключевые решения. Когда собственник думает о наследовании, внезапной утрате управляемости или корпоративном конфликте.

Если вы хотите понять, как использовать доступные в 2026 году льготы и налоговые режимы для оптимизации расходов, не нарушая законодательство, а также защитить свой бизнес и личные активы, примите участие в интенсиве Ивана Кузнецова, который пройдет 1–2 июля в Москве и в онлайн-формате.

Узнайте подробности и зарегистрируйтесь по ссылке ниже.